На главную   Тел.: (495) 777-17-88
Москва, пр-т Мира, д.105
Карта сайта
Главная О компании Наши услуги Публикации Координаты




Главная > Публикации

Лицензирование факторинговой деятельности. (11.10.2007 17:06)

Вопрос: Возможно ли заключение Обществом договора факторинга (уступки права требования) с организацией, не являющейся кредитной организацией.

По договору факторинга одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Таким образом, сторонами договора являются клиент и финансовый агент.

Определение лица, которое может являться клиентом, обычно не вызывает сложностей. ГК РФ не содержит никаких ограничений на этот счет. С определением другой стороны договора - финансового агента - возникает ряд сложностей. В соответствии со статьей 825 ГК РФ в качестве финансового агента при заключении договоров финансирования под уступку денежного требования могут выступать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида.

Возможность банков и иных кредитных организаций выступать в качестве финансовых агентов никем не оспаривается. В соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 5 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме относится к другим сделкам, которые могут осуществляться кредитными организациями помимо банковских операций, перечисленных в части первой указанной статьи. При этом согласно статье 13 Закона о банках и банковской деятельности, только на основании лицензии, выдаваемой Банком России, производится осуществление банковских операций.

Согласно статье 10 Федерального закона от 26.01.1996 № 15-ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» до установления условий лицензирования деятельности финансовых агентов сохраняется существующий порядок осуществления их деятельности. На момент введения в действие части второй ГК РФ (1 марта 1996 г.) законодательство не предусматривало никаких ограничений для осуществления такой деятельности. В соответствии со статьей 49 ГК РФ коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, обладают общей правоспособностью и, следовательно, могут осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом. Пункт 2 статьи 49 ГК РФ предусматривает возможность ограничения правоспособности коммерческой организации только в случаях и порядке, предусмотренных законом. Абзац третий пункта 1 указанной статьи предусматривает один из таких случаев - лицензирование. Институт лицензирования осуществляется специальным законом - Федеральным законом от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон о лицензировании).

Данный Закон не входит в систему актов гражданского законодательства ввиду различия предметов регулирования, и, следовательно, для применения нормы пункта 2 статьи 3 ГК РФ, устанавливающей приоритетность ГК РФ перед иными законами, основания отсутствуют. В соответствии с указанным Законом о лицензировании перечень лицензируемых видов деятельности является единым (статья 3 Закона) и введение лицензирования новых видов деятельности возможно лишь внесением дополнений в закон (пункт 3 статья 17 Закона). В настоящее время деятельность финансовых агентов не внесена в перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию; не содержится она и в перечне видов деятельности, лицензирование которых осуществляется в соответствии со специальными законами (пункт 2 статья 1 Закона). Таким образом, по нашему мнению коммерческие организации могут осуществлять деятельность финансовых агентов без лицензии. Тем не менее, при формировании своей позиции по этому вопросу следует учесть следующее.

Позиция правоприменителей по вопросу необходимости лицензии неоднозначна. Так, некоторые суды признают договоры факторинга, финансовым агентом в которых является коммерческая организация, не имеющая лицензии, ничтожными по основаниям, предусмотренным статьей 168 ГК РФ, как противоречащие требованиям статья 825 ГК РФ. При вынесении подобных решений (даже если признать необходимость наличия лицензии) суды не учитывают наличия специальной нормы статьи 173 ГК РФ, предусматривающей, что сделка, совершенная юридическим лицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью, является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.

Более правильными (с учетом вышесказанного и допущения тезиса о необходимости лицензии) представляются постановления судов, признающих такие договоры недействительными по основаниям, предусмотренным статьей 173 ГК РФ. И лишь немногие суды обоснованно признают, что коммерческие организации могут заниматься деятельностью финансовых агентов без лицензии.

В настоящее время ни постановлений Высшего Арбитражного Суда РФ по конкретным делам, ни обобщения практики по данной категории дел нет.

Таким образом, при принятии решения о заключении договоров уступки денежного требования с финансовым агентом, не имеющим соответствующей лицензии, существуют риски классификации сделки как оспоримой и признания ее недействительной. Следствием данного факта может являться необоснованное уменьшение базы по налогу на прибыль в сумме вознаграждения финансового агента.

Для избежания указанных рисков рекомендуем заключать договора уступки денежного требования с финансовыми агентами, имеющими соответствующие лицензии.

Аудитор компании "Гусев и К Аудит" -
Есиев Руслан Станиславович.

К оглавлению